{"id":3249,"date":"2019-08-20T00:00:00","date_gmt":"2019-08-20T00:00:00","guid":{"rendered":"https:\/\/toffolettodeluca.it\/\/dimissioni-volontarie-del-lavoratore-il-datore-puo-rinunciare-al-preavviso-senza-corrispondere-al-dipendente-la-relativa-indennita-sostitutiva\/"},"modified":"2019-08-20T00:00:00","modified_gmt":"2019-08-20T00:00:00","slug":"dimissioni-volontarie-del-lavoratore-il-datore-puo-rinunciare-al-preavviso-senza-corrispondere-al-dipendente-la-relativa-indennita-sostitutiva","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/toffolettodeluca.it\/en\/dimissioni-volontarie-del-lavoratore-il-datore-puo-rinunciare-al-preavviso-senza-corrispondere-al-dipendente-la-relativa-indennita-sostitutiva\/","title":{"rendered":"Dimissioni volontarie del lavoratore: il datore pu\u00f2 rinunciare al preavviso senza corrispondere al dipendente la relativa indennit\u00e0 sostitutiva"},"content":{"rendered":"

Di:\u00a0 Avv. Eleonora Zanucco<\/a> <\/p>\n

L\u2019istituto del preavviso: natura e funzione<\/strong><\/span><\/h2>\n

Il recesso di una delle parti dal vincolo contrattuale costituisce un atto unilaterale recettizio di esercizio di un diritto potestativo. Nell\u2019ambito del contratto di lavoro a tempo indeterminato, l\u2019unico vincolo per il recedente posto, ancora oggi, dalla disciplina codicistica (art. 2118 c.c.) \u00e8 quello di dare alla controparte regolare\u00a0preavviso<\/strong>, con conseguente differimento della cessazione del rapporto per un determinato periodo di tempo.\u00a0<\/p>\n

L\u2019istituto del preavviso, comune alla maggior parte dei contratti di durata a tempo indeterminato, adempie alla\u00a0funzione economica di attenuare, per la parte che subisce il recesso, le conseguenze pregiudizievoli della cessazione del contratto<\/strong>. In particolare, nel rapporto di lavoro, il preavviso dato dal datore al lavoratore licenziato ha la finalit\u00e0 di garantirgli, per un certo lasso di tempo, una continuit\u00e0 nella percezione del reddito affinch\u00e9 possa ricercare, nelle more, una nuova occupazione; mentre, il preavviso dato dal lavoratore che si dimette ha lo scopo di consentire al datore di lavoro di avere il tempo necessario per ricercare una nuova risorsa con cui sostituire il dipendente recedente. La regola posta dall\u2019art. 2118 c.c. trova quindi fondamento nell\u2019esigenza di evitare che la peculiarit\u00e0 del recesso, operante secondo l\u2019apprezzamento libero di una sola parte, provochi eccessivo turbamento nell\u2019economia dell\u2019altro contraente, al quale vuol darsi tempo adeguato per provvedere in modo diverso.\u00a0<\/p>\n

Quindi, \u00e8 indubbio che il preavviso non sia solo un\u00a0termine\u00a0<\/strong>sospensivo e finale di efficacia del recesso, ma anche un\u2019obbligazione\u00a0<\/strong>in capo alla parte recedente,il cui oggetto consiste nel rispettare un termine volto a far s\u00ec che il receduto sia a conoscenza, con il dovuto margine di anticipo, del momento nel quale il recesso produrr\u00e0 i suoi effetti, e dal cui inadempimento deriva il diritto della parte che subisce il recesso a ottenere il risarcimento del danno ovvero l\u2019indennit\u00e0 sostitutiva.\u00a0<\/p>\n

Conseguentemente, il preavviso, in quanto obbligazione per la parte che esercita il recesso \u00e8, corrispettivamente, un\u00a0diritto\u00a0<\/strong>della parte che lo subisce.
In caso di dimissioni volontarie, pertanto, il lavoratore ha il dovere di dare il preavviso, mentre il datore di lavoro ha l\u2019aspettativa \u2013 cio\u00e8 il diritto \u2013 di riceverlo ed in caso di mancato adempimento di tale obbligazione, il lavoratore deve corrispondere al datore la relativa indennit\u00e0 sostitutiva.\u00a0<\/p>\n

La rinuncia al preavviso di dimissioni<\/span><\/h2>\n

Se, quindi, il preavviso \u00e8 un diritto della parte destinataria del recesso, ne deriva che quest\u2019ultima ha la\u00a0facolt\u00e0 di rinunciarvi\u00a0<\/strong>in tutto o in parte, senza che l\u2019altra possa opporsi, qualificandosi tale rinuncia come atto unilaterale recettizio che determina\u00a0l\u2019immediata estinzione del rapporto<\/strong>.\u00a0<\/p>\n

Il diritto a rinunciare al preavviso \u00e8 stato, del resto, pi\u00f9 volte ribadito dalla giurisprudenza. Quello che, invece, fino a poco tempo fa, non risultava mai essere stata affermata era la\u00a0possibilit\u00e0 di escludere tanto il preavviso, quanto l\u2019indennit\u00e0 sostitutiva<\/strong>.<\/p>\n

La tesi secondo la quale il datore di lavoro che rinunci al preavviso dato dal dipendente sia obbligato a corrispondere la relativa indennit\u00e0 sostitutiva \u00e8, tuttavia, priva di fondamento. Infatti, poich\u00e9 il preavviso \u00e8 un termine e un\u2019obbligazione, ne deriva che colui che \u00e8 titolare del corrispettivo diritto – cio\u00e8 colui che subisce il recesso \u2013 possa rinunciarvi, con l\u2019effetto di far cessare il rapporto immediatamente e non pi\u00f9 alla scadenza del termine sospensivo.\u00a0<\/p>\n

E se il rapporto cessa (per volont\u00e0 del lavoratore) non vi pu\u00f2 essere alcun titolo per il contraente recedente a percepire la retribuzione, non solo perch\u00e9\u00a0dalla rinuncia ad un diritto non pu\u00f2 per definizione sorgere un\u2019obbligazione<\/strong>, ma anche perch\u00e9, cessando immediatamente il rapporto, non vi \u00e8 pi\u00f9 il titolo per percepire la retribuzione relativa.\u00a0<\/p>\n

Analogamente, il lavoratore dimissionario non potrebbe pretendere neppure il pagamento dell\u2019indennit\u00e0 sostitutiva ex artt. 2118 e 2121 c.c., poich\u00e9 essa \u00e8 un risarcimento del danno, o meglio, una penale\u00a0ex legge\u00a0<\/em>dovuta soltanto nel caso in cui la parte recedentesia inadempiente alla sua obbligazione (ovvero quella di dare il preavviso), ma non nella fattispecie in commento, in cui l\u2019esercizio del potere di recesso \u00e8 iniziativa del lavoratore e il datore di lavoro si limita a rinunciare a un suo diritto (quello di ricevere il preavviso).<\/p>\n

Tale rinuncia (al proprio diritto) non pu\u00f2, per definizione, determinare l\u2019insorgere di un\u2019obbligazione. Infatti, ai sensi dell\u2019art. 1173 c.c.,\u00a0le fonti delle obbligazioni sono tipiche<\/strong>: legge, contratto, fatto illecito. E in questo caso manca una norma, manca un contratto e manca un fatto illecito.<\/p>\n

Attenzione, per\u00f2, alle clausole dei contratti che disciplinano il rapporto<\/span><\/h2>\n

Non esistendo una norma in materia e non essendosi verificato un fatto illecito (infatti, certamente non pu\u00f2 essere considerata tale la rinuncia a un diritto),\u00a0per l\u2019insorgere dell\u2019obbligazione occorrerebbe una specifica clausola nel contratto<\/strong>, individuale o collettivo, che disciplina il rapporto, la quale preveda espressamente che, in caso di dimissioni rassegnate dal lavoratore, il datore che intenda rinunciare, in tutto o in parte, al preavviso dato dal dipendente debba corrispondere allo stesso la relativa indennit\u00e0 sostitutiva.\u00a0<\/p>\n

Tale clausola, ad esempio, \u00e8 presente all\u2019art. 241 del Contratto Collettivo Nazionale di Lavoro per i dipendenti da aziende del terziario, della distribuzione e dei servizi, ove \u00e8 espressamente previsto che: \u00abSu richiesta del dimissionario, il datore di lavoro pu\u00f2 rinunciare al preavviso, facendo in tal caso cessare subito il rapporto di lavoro.\u00a0Ove invece il datore di lavoro intenda di sua iniziativa far cessare il rapporto prima della scadenza del preavviso, ne avr\u00e0 facolt\u00e0, ma dovr\u00e0 corrispondere al lavoratore l’indennit\u00e0 sostitutiva per il periodo di anticipata risoluzione del rapporto di lavoro<\/em>\u00bb. Analoga disposizione \u00e8 prevista, sempre in via esemplificativa, all\u2019art. 130 del Contratto Collettivo Nazionale di Lavoro per i dipendenti da studi professionali e all\u2019art. 79 del Contratto Collettivo Nazionale di Lavoro per i dipendenti di farmacie private\u00a0nonch\u00e9, con riferimento al rapporto di lavoro dirigenziale, all\u2019art. 137 del Contratto Collettivo Nazionale di Lavoro per i dirigenti del settore commercio e dall\u2019art. 26 del Contratto Collettivo Nazionale di Lavoro per i dirigenti del settore credito (mentre non \u00e8 prevista dal Contratto Collettivo Nazionale di Lavoro per i dirigenti di aziende industriali n\u00e9 da quello per i dirigenti di imprese assicuratrici).<\/p>\n

Tuttavia,\u00a0la maggior parte dei contratti collettivi non contiene questa disposizione<\/strong>, ma si limita a sancire l\u2019obbligo, per la parte recedente, di osservare i termini di preavviso o, in alternativa, di corrispondere all\u2019altra parte l\u2019indennit\u00e0 sostitutiva. Ebbene, in simili ipotesi, non essendoci una clausola contrattuale che determini le conseguenze dell\u2019atto di rinuncia del datore di lavoro al proprio diritto (quello di ricevere il preavviso), non pu\u00f2 insorgere alcuna obbligazione e, in particolare, quella di corrispondere l\u2019indennit\u00e0 sostitutiva ex art. 2118 c.c.<\/p>\n

La sentenza del Tribunale di Padova, Dott. Dallacasa, 7 marzo 2019<\/span><\/h2>\n

La vicenda trae origine dalle dimissioni di una lavoratrice, comunicate in data 10 ottobre 2017, con effetto dal primo dicembre 2017.\u00a0<\/p>\n

Il rapporto di lavoro era disciplinato dal Contratto Collettivo Nazionale di Lavoro Occhialeria, il cui art. 99 – ricopiando sostanzialmente l\u2019art. 2118 c.c. – prevedeva, espressamente, che: \u00abLa parte che risolve il rapporto di lavoro senza l\u2019osservanza dei \u2026 termini di preavviso, deve corrispondere all\u2019altra un\u2019indennit\u00e0 pari all\u2019importo della retribuzione per il periodo di mancato preavviso. Il datore di lavoro ha diritto di ritenere su quanto sia da lui dovuto all\u2019impiegato, un importo corrispondente alla retribuzione, per il periodo di preavviso da questi eventualmente non dato<\/em>\u00bb. Era, quindi, unicamente sancito l\u2019obbligo per il dimissionario di osservare i termini di preavviso o, in alternativa, di corrispondere al datore l\u2019indennit\u00e0 sostitutiva.\u00a0<\/p>\n

Nessun specifica disposizione sul punto era presente neppure nel contratto di lavoro individuale stipulato tra le parti.<\/p>\n

Nel prendere atto delle dimissioni rassegnate dalla dipendente, la societ\u00e0 le comunicava la rinuncia al proprio diritto di ricevere il periodo di preavviso e, quindi, la cessazione immediata del rapporto di lavoro.\u00a0<\/p>\n

La dimissionaria adiva l\u2019autorit\u00e0 giudiziaria e otteneva un decreto ingiuntivo con il quale il datore di lavoro veniva condannato al pagamento dell\u2019indennit\u00e0 sostitutiva del preavviso. La societ\u00e0 presentava, quindi, ricorso in opposizione, per insussistenza del diritto al pagamento del credito azionato in via monitoria sostenendo, principalmente, che la rinuncia a un diritto non potesse essere fonte di un\u2019obbligazione, in assenza di una clausola contrattuale individuale o collettiva. Il Tribunale di Padova emetteva la sentenza sopra richiamata, accertando che la rinuncia della parte datoriale al preavviso non comporta il dovere di elargire l\u2019indennit\u00e0 sostituiva al lavoratore, la quale, a parere del Giudicante, sarebbe stata dovuta unicamente \u00abse le dimissioni fossero assistite da giusta causa, o se il rapporto si fosse concluso a seguito del licenziamento incolpevole<\/em>\u00bb.<\/p>\n

La sentenza del giudice patavino (giuridicamente ineccepibile) costituisce, a quanto consta, la prima statuizione che riconosca il diritto del contraente receduto, in assenza di accordi individuali e collettivi, di rinunciare al preavviso senza obbligo di corrispondere l\u2019indennit\u00e0 sostitutiva.<\/p>\n

Conclusioni<\/span><\/h2>\n

In caso di dimissioni volontarie del dipendente, la rinunzia al periodo di preavviso da parte del datore di lavoro, non comporta l\u2019obbligo, per il datore di lavoro, di corrispondere al lavoratore la relativa indennit\u00e0 sostitutiva, in assenza di una specifica clausola contenuta nel contratto individuale di lavoro o nel contratto collettivo applicato al rapporto.\u00a0<\/p>\n

Tuttavia, poich\u00e9 tale orientamento giurisprudenziale non pare ancora essersi consolidato,\u00a0\u00e8 opportuno<\/strong>, se il contratto collettivo non prevede diversamente,\u00a0inserire nel contratto individuale di lavoro una specifica clausola\u00a0<\/strong>per mezzo della quale si disciplini il diritto del datore di lavoro a rinunciare al preavviso senza dover corrispondere al lavoratore dimissionario la relativa indennit\u00e0 sostitutiva.\u00a0<\/p>\n

Una simile clausola, per la redazione della quale restiamo a Vostra disposizione, \u00e8 certamente valida ed efficace, avendo ad oggetto un diritto disponibile alle parti.<\/p>\n

“<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Avv. Eleonora Zanucco L\u2019istituto del preavviso: natura e funzione Il recesso di una delle parti dal vincolo contrattuale costituisce un atto unilaterale recettizio di esercizio di un diritto potestativo. 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Eleonora Zanucco L\u2019istituto del preavviso: natura e funzione Il recesso di una delle parti dal vincolo contrattuale costituisce un atto unilaterale recettizio di esercizio di un diritto potestativo. Nell\u2019ambito del contratto di lavoro a tempo indeterminato, l\u2019unico vincolo per il recedente posto, ancora oggi, dalla disciplina codicistica (art. 2118 c.c.) \u00e8 quello di dare ... 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